REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL
Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Lara
Años: 202° y 153°


ASUNTO: KH09-X-2013-000003.
ASUNTO PRINCIPAL: KP02-N-2013-000003

PARTES EN EL JUICIO:

PARTE ACTORA: GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031.-
ABOGADOS APODERADOS DE LA PARTE DEMANDANTE: MARIANDRY FANEITE HIDALGO Y VICMARY ABREU, abogados en ejercicios inscritos en el Instituto de Previsión Social del Abogado bajo los Nros. 113.824 y 161.619.

PARTE QUERELLADA: INSPECTORIA DEL TRABAJO SEDE “PEDRO PASCUAL ABARCA”. Providencia administrativa Nº 1702, expediente Nº 078-2010-01-00232, de fecha 02 de Diciembre de 2011, emanando de la Inspectoria Pedro Pascual Abarca; relativo a la Solicitud de Autorización para despedirme interpuesta por la Empresa REFRIGERACION DURAN C.A., en contra del ciudadano GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031.
MOTIVO: MEDIDA CAUTELAR (NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO)
SENTENCIA: INTERLOCUTORIA


I
De los Hechos

De la revisión de las actas que conforman el presente asunto, de fecha 09 de Enero de 2013, se observa escrito presentado por el ciudadano GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031, asistido en este acto por los abogados MARIANDRY FANEITE HIDALGO Y VICMARY ABREU, abogados en ejercicios inscritos en el Instituto de Previsión Social del Abogado bajo los Nros. 113.824 y 161.619, en el cual solicita que se decrete Medida Cautelar, requiriéndole al Tribunal ordene la anulación inmediata y total de la Providencia, dictada por la INSPECTORIA DEL TRABAJO “PEDRO PASCUAL ABARCA”, Providencia Administrativa Nº 1702, expediente Nº 078-2010-01-00232, de fecha 02 de Diciembre de 2011, emanando de la Inspectoria Pedro Pascual Abarca; relativo a la Solicitud de Autorización para despedirme interpuesta por la Empresa REFRIGERACION DURAN C.A., en contra del ciudadano GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031; tal como se evidencia y como se verifica en el sello de la Distribución de Documentos No Penal de Barquisimeto, con anexos.

En la misma oportunidad de la admisión de la demanda, este Tribunal ordenó la apertura de un cuaderno separado a los fines de pronunciarse acerca de la medida cautelar de suspensión de los efectos solicitada por el recurrente, por lo que pasa el Tribunal a pronunciarse sobre la Medida Cautelar bajo los siguientes términos.

Revisadas las actas procesales y estando en el momento oportuno para ello, pasa este sentenciador a pronunciarse acerca de la Medida cautelar solicitada:



II
De la Medida Cautelar


Piero Calamandrei, en su obra, establece que la ley no contiene una regulación general de las providencias cautelares, las cuales se hayan diseminadas en los diversos Códigos, como providencias conservatorias o interinas o como una categoría sistemática bajo el perfil de una acción asegurativa o cautelar, dirigida a la emanación de una de estas providencias o bien bajo el perfil de un proceso cautelar, a través del cual se construye una de estas providencias, o bien bajo el perfil de la providencia en sí misma que se distingue por sus propios caracteres de todas las otras providencias jurisdiccionales.

De los tres puntos de vista anteriores, Calamandrei sostiene el tercero, por cuanto en su opinión, no debe existir medida cautelar sin la existencia en forma autónoma de un juicio del cual, las cautelares son homogéneas pero no idénticas al petitorio de fondo, superando así la problemática que se genera al existir identidad entre el proceso cautelar y el proceso de cognición o de ejecución.

Sin embargo, como bien observa Alfredo Rocco, y profundiza Carnelutti, el criterio para distinguir las providencias de cognición de las de ejecución, es diverso del que sirve para diferenciar las providencias cautelar de cualquier otro tipo de providencia.

En este sentido, se considera que la providencia cautelar es provisoria, es decir, que la duración de sus efectos, está limitada en el tiempo, esto sin entrar a distinguir la provisoriedad de la temporalidad. Así, teniendo en mente este fenómeno, Calamandrei estableció igualmente que esa provisoriedad es un contrapeso y una atenuación de la sumariedad del proceso de formación de toda providencia cautelar y es así como se habla de un juicio de probabilidad y no de certeza, naciendo toda providencia cautelar de la existencia de un peligro de daño jurídico derivado del retardo de la resolución jurisdiccional definitiva (periculum in mora).

Este periculum in mora, constituye el fundamento básico de toda medida cautelar, pues no solo previene el peligro genérico del daño jurídico sino que además puede prevenir el ulterior daño marginal que, modernamente, se ha denominado periculum in damni, de manera tal, que la resolución de providencias cautelares nace de la relación que se establece entre dos términos: la necesidad de que la providencia, para ser prácticamente eficaz, se dicte sin retardo, y la falta de aptitud del proceso ordinario para crear sin retardo, una providencia definitiva).

Es aquí donde señala Calamandrei, que estas consideraciones permiten alcanzar lo que en mi concepto, es la nota verdaderamente típica de las providencias cautelares: las cuales nunca constituyen un fin por sí mismas, sino que están ineludiblemente preordenadas a la emanación de una ulterior providencia definitiva, el resultado práctico de la cual, aseguran preventivamente. Nacen por así decirlo, al servicio de una providencia definitiva, con el oficio de preparar el terreno y de aprontar los medios más aptos para su éxito.

Para Calamandrei, es la relación de instrumentalidad la que genera diversos tipos de medidas cautelares, estableciendo que el primer grupo está constituido por aquellas providencias instructorias anticipadas, con las cuales, en vista de un posible futuro proceso de cognición, se trata de fijar y de conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas que podrán ser utilizadas después, en aquel proceso, en el momento oportuno.

En un segundo grupo, se pueden clasificar aquellas que “…sirven para facilitar el resultado práctico de una futura ejecución forzada, impidiendo la dispersión de los bienes que puedan ser objeto de la misma”, mientras que en un tercer grupo se ubican aquellas que “deciden interinamente en espera de que a través del proceso ordinario, se perfeccione la decisión definitiva controvertida en juicio, que en el supuesto de perdurar hasta dicho momento, podría derivar a una de las partes daños irreparables” o de difícil reparación por la definitiva (Periculum in Damni).

Igualmente, para el maestro Calamandrei, el cuarto grupo está constituido por aquellas medidas que se agrupan en el instituto de la “ejecución provisoria”, entendiendo que no toda ejecución provisoria deriva de una providencia jurisdiccional, existiendo casos en que la ley, en consideración a la naturaleza de ciertas relaciones, establece que todas las sentencias pronunciadas sean provisoriamente ejecutivas, cual sucede en nuestro medio con la sentencia de amparo o la sentencia Interdictal.

Ahora bien, siendo claro que las medidas cautelares son otorgadas por el juez sobre la base de un juicio probabilístico y no de certeza mediante el análisis de los requisitos exigidos para su decreto, es menester señalar que en materia contencioso administrativa estos requisitos son, en primer término, el fumus bonis juris, es decir, la apariencia del buen derecho que debe derivar de la narrativa libelar y de las pruebas aportadas, las cuales deben ser apreciadas por el tribunal no mediante un juicio de certeza sino de probabilidad, en segundo lugar, el periculum in mora que procede en la forma antes señalada, en tercer término, el periculum in damni, que consiste en que el daño sea irreparable o de difícil reparación por la definitiva, y finalmente, la ponderación de los intereses particulares y los colectivos, porque de privar estos últimos, no podrá decretarse ninguna medida cautelar a favor de un particular.

En total sintonía con lo anterior quien juzga considera oportuno traer a colación lo sostenido por la Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia Nº 00416, dictada en el expediente Nº 2003-0782, en fecha 04 de mayo de 2004, con ponencia del Magistrado Levis Ignacio Zerpa, estableció lo siguiente:

Las medidas cautelares, en general, se caracterizan porque tienden a prevenir algún riesgo o daño que una determinada situación pueda causar.
Para que las medidas cautelares sean decretadas por el órgano jurisdiccional debe verificarse, en forma concurrente, que la medida sea necesaria porque resulte presumible que la pretensión procesal principal será favorable (fumus boni iuris); y que, además, tenga por finalidad evitar perjuicios irreparables o de difícil reparación, o bien para impedir que el fallo quede ilusorio (periculum in mora).

Además de estas importantes características de prevención de las medidas cautelares, encontramos otras como la homogeneidad y la instrumentalidad.

La homogeneidad se refiere, a que si bien es cierto que la pretensión cautelar tiende a asegurar la futura ejecución de la sentencia, dicha pretensión cautelar no debe ser idéntica a la pretensión principal, ya que de evidenciarse la identificación con el derecho sustantivo reclamado, se incurriría en la ejecución adelantada de la sentencia de mérito y así la medida en vez de ser cautelar o preventiva sería una medida ejecutiva.

La instrumentalidad se refiere a que esa medida, la cual se dicta con ocasión a un proceso o juicio principal, está destinada a asegurar un resultado; por lo que sólo debe dictarse cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo o para evitar perjuicios irreparables o de difícil reparación por la definitiva, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
En este orden de ideas, Devis Echandía nos explica que “... el proceso cautelar no tiene como fin declarar un hecho o una responsabilidad, ni la de constitución de una relación jurídica, ni de ejecutar un mandato y satisfacer el derecho que se tiene sin ser discutido, ni de dirimir un litigio, sino de prevenir los daños que el litigio pueda acarrear o puedan derivarse de una situación anormal” (Compendio de Derecho Procesal, Teoría General del Proceso, Tomo I, pag 145 y ss)

III
Caso bajo examen

Este Tribunal para decidir observa que la medida cautelar de suspensión de efectos del acto administrativo impugnado, de conformidad con el artículo 21 aparte 21 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela, solicitada es en contra Providencia Administrativa Nº 1702, expediente Nº 078-2010-01-00232, de fecha 02 de Diciembre de 2011, emanando de la Inspectoria Pedro Pascual Abarca; relativo a la Solicitud de Autorización para despedirme interpuesta por la Empresa REFRIGERACION DURAN C.A., en contra del ciudadano GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031, siendo que la parte accionante manifiesta que el funcionario encargado de redactar la providencia administrativa no apreció ni verifico claramente las pruebas testimóniales, siendo omitidos los testimoniales de estos al momento de proferir la providencia administrativa; en el presente caso la Inspectoria del Trabajo Pedro Pascual Abarca al momento de emitir la providencia aquí recurrida se pude evidenciar que esta incurriendo en el vicio del falsa aplicación de una norma , ya que le dio una naturaleza equivocada a la documental o acta levantada en la entidad de trabajo, por cuanto se le dio pleno valor probatorio en virtud de que no hubo impugnación siendo lo oportuno la ratificación de los terceros que supuestamente suscriben la prueba , lo cual hace cuestionable la valoración realizada por la inspectoria del trabajo, que valoro la referida prueba ,produciendo todo lo anterior un irremediable vicio en la providencia administrativa que me deja en una situación de indefensión.

De la misma forma se desprende de la providencia administrativa, que en lo relacionado con la declaración de las testimoniales la inspectoria del trabajo incurre en el vicio del falso supuesto, con relación a las testimoniales tomadas y valoradas para la providencia, puesto que no se apreciaron todas y peor aun se estableció una testimonial de un testigo que no fue y dejando sin apreciar unos de los testigos que si declararon. Por lo tanto al haberse realizado un examen erróneo de las declaraciones de los testigo, y por la equivoca percepción de la inspectoria del trabajo, al señalar que postestigos que no fueron contestes, es que considero que el acto administrativo de efectos particulares se encuentra viciado de nulidad absoluta, al presentar el vicio de falso supuesto y la falsa aplicación de la norma jurídica.

Aunado a lo anterior, debemos señalar que los actos administrativos deben cumplir una serie de requisitos de fondo y de forma en su configuración , así los actos de la administración pueden reputarse nulos o inválidos cuando no cumplan con los requisitos de validez señalados o cuando han violado una norma constitucional o legal, este ultimo vicio es denominado por la doctrina como contrariedad al derecho, en este sentido debemos indicar que el vicio de inconstitucionalidad se produce, cuando el acto administrativo vulnera o trasgrede de forma directa una norma sustantiva del texto fundamental, un principio o derecho o garantía consagrado en la constitución. Violación del derecho a la defensa y al debido proceso; la garantía de dio proceso como derecho constitucional al derecho a la defensa es por naturaleza, un derecho complejo, que recoge una serie de elementos procesales cuya finalidad es evitar la indefensión de los ciudadanos, así al violar una sola de esas garantías se estaría violando también el derecho al debido proceso, es que frente a la duda de la apreciación de los hechos o de las pruebas debe favorecerse al trabajador, pero olvida el órgano decisor que en el presente caso no hubo ningún hecho demostrado y por el contrario quien tenía la carga de demostrarlo no aportó nada al proceso, de allí que dicha disposición adjetiva no pudo haber sido aplicada al presente caso, improcedencia de utilizar el Principio Protector laboral para resolver dudas sobre los hechos o las pruebas.

Ahora bien, en primer lugar es necesario señalar que, en los procesos contencioso administrativos la medida cautelar por excelencia la constituye la suspensión de efectos, suspensión que también puede ser acordada a través del amparo cautelar. No obstante, la jurisprudencia ha permitido el otorgamiento de las medidas cautelares innominadas de conformidad con el artículo 585 y 588 del Código de Procedimiento Civil, observándose al respecto lo previsto en el artículo 104 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, publicada en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 39.447 de fecha 16 de junio de 2010, reimpresa por error material en la N° 39.451 del 22 del mismo mes y año.

En el caso de marras, se observa que con respecto a la medida cautelar de suspensión de efectos, aprecia este Juzgado que el Capítulo V del Título IV de la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contenciosa Administrativa establece la posibilidad de suspender los efectos de un acto administrativo de efectos particulares “A petición de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el tribunal podrá acordar medidas cautelares que estime pertinentes para resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las resultas del juicio (…)”.

En total sintonía con lo anteriormente señalado, aprecia este sentenciador que la petición de medida cautelar (suspensión de efectos) en los Tribunales Contencioso procederá una vez sea demostrado el periculum in damni y la ponderación de intereses en conflicto, es decir que el Juez debe velar por que no sólo exista un simple alegato sino que el solicitante de la medida debe acreditar hechos concretos, que hagan nacer la convicción de un posible perjuicio real y procesal para el recurrente.

Precisado lo anterior, advierte esta Tribunal que el artículo supra referido contempla los requisitos necesarios para el otorgamiento de las medidas cautelares, esto es, la apariencia de buen derecho (fumus boni iuris) y, asimismo, el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo (periculum in mora), por cuanto dispone como finalidad de la medida de suspensión de efectos que contempla dicho artículo es garantizar las resultas del juicio. En este sentido, se observa que la exigencia de ambos requisitos es consustancial a la naturaleza jurídica de toda medida cautelar, tanto así que si el legislador prescindiera de alguno de tales supuestos, estaría desnaturalizando la esencia misma de las cautelas (CALAMANDREI, Piero. “Providencias Cautelares”, traducción de Santiago Sentis Melendo. Buenos Aires: Editorial Bibliográfica Argentina, 1984. p. 69 y s).

En el presente caso, se observa que vicio denunciado requiere el examen de fondo, por lo que no existe presunción alguna que avale la apariencia del buen derecho que exige el Artículo 104 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa (LOJCA). Así mismo, tenemos que en cuanto al segundo de los requisitos, se desprende de la revisión de las actas procesales, no se evidencia un daño grave irreparable dado que, de ser declarada la nulidad de la providencia administrativa, consecuentemente todas las actuaciones que emanen de ésta, quedan anulados.

En este sentido, se puede inferir, que la parte recurrente pretende se analicen los alegatos expuestos a los efectos de su recurso contencioso administrativo de nulidad en cuanto a la mencionada providencia declará CON LUGAR la solicitud de Calificación de Falta, sin promover medio de prueba alguno que sustente su petición. En virtud de ello, observa quien juzga que resulta necesario como carga procesal evidenciar a través de medios idóneos los soportes del esbozo delatado en la alborada del proceso, lo que le podría otorgar luces a este Juzgador del buen derecho que pretende advertir, medios éstos de los que adolece el material probatorio ofertado por el accionante, lo que a prima fase conlleva a deducir la ausencia del primer elemento necesario exigido por la Ley para el otorgamiento de medidas Cautelares, razones forzadas por las que este Juzgador deba negar el otorgamiento de la misma. Así se decide.

Finalmente, éste Tribunal dando cumplimiento a la obligación de velar porque la decisión se fundamente no sólo en un simple alegato de perjuicio, sino en la argumentación y la acreditación de hechos concretos de los cuales nazca la presunción en cuanto al perjuicio de los derechos del recurrente, estima que no están presentes los requisitos exigidos para acordar la medida cautelar de suspensión de efectos solicitada, es decir, fumus boni iuris y periculum in mora, por lo que se ve forzado a declarar la misma Improcedente. Así se declara.


IV
DECISIÓN

En mérito de las consideraciones anteriormente expuestas este Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Lara, Administrando Justicia, en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y, por autoridad que le confiere la Ley declara:

PRIMERO: IMPROCEDENTE la medida cautelar de suspensión de la Providencia Administrativa Nº 1702, expediente Nº 078-2010-01-00232, de fecha 02 de Diciembre de 2011, emanando de la Inspectoria Pedro Pascual Abarca; relativo a la Solicitud de Autorización para despedirme interpuesta por la Empresa REFRIGERACION DURAN C.A., en contra del ciudadano GREGORIO CONCEPCIÓN BRITO, titular de la cedula de identidad V-11.597.031. Así se decide.

SEGUNDO: No hay costas dada la naturaleza del fallo. Así se decide.


Publíquese, regístrese y déjese copia

Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho del Juzgado Segundo de Juicio de la Coordinación del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Lara.


En Barquisimeto, el día Veintidós (22) de Enero del año dos mil Trece (2013). Años: 202° de la Independencia y 153° de la Federación. Así se decide.-


EL JUEZ
Abg. Rubén de Jesús Medina Aldana


La Secretaria
Abg. María Fernanda Chaviel


Nota: En esta misma fecha, se dictó y publicó a siendo las 10:00 a.m. la anterior decisión. Años: 202° de la Independencia y 153° de la Federación.

La Secretaria
Abg. María Fernanda Chaviel

RM/mc/em